2015年11月4日，經(jīng)過第一次全面修改的《中華人民共和國種子法》在全國人大常委會通過，將于2016年1月1日起施行。對比研究15年前2000年7月8日初頒的《種子法》，從總體內(nèi)容來看，新的《種子法》既有增加也有凝練和刪減，少了一章。尤其值得關(guān)注的一大亮點(diǎn)是增加了“新品種保護(hù)”一章，把1997年由國務(wù)院頒布的《植物新品種保護(hù)條例》提升至法的水平。

　　首先，我們需要理清該法中的2個核心概念，這是我們花卉園藝業(yè)界常被混淆或者不甚了解的概念，一是《種子法》所指的種子，在總則第二條里明確定義：本法所稱種子，是指農(nóng)作物和林木的種植材料或者繁殖材料，包括籽粒、果實(shí)、根、莖、苗、芽、葉、花等。這就包含了我們通常所涉及的花卉種子、種苗和種球。

　　還有一個就是“品種”的定義，《種子法》附則第九十二條第二款特別指出：品種是指經(jīng)過人工選育或者發(fā)現(xiàn)并經(jīng)過改良，形態(tài)特征和生物學(xué)特性一致，遺傳性狀相對穩(wěn)定的植物群體。請注意這里‘經(jīng)過人工發(fā)現(xiàn)并經(jīng)過改良的’敘述，是指對野生植物或農(nóng)家品種進(jìn)行引種、篩選、栽培和改良出來的與原種具有植物形態(tài)學(xué)上差異性的品種，這一點(diǎn)與普通和專業(yè)的理解完全不同，以致于我們很多業(yè)界同行乃至植物學(xué)方面的專家和學(xué)者都沒有認(rèn)識到。就是說，按照法律意義上的新品種定義，今后我們的品種選育除了傳統(tǒng)的雜交、突變、誘變、實(shí)生苗選育和生物工程方法之外，通過引種馴化、栽培改良的方式也有可能獲得新品種，這將大大拓展新品種選育的途徑。

　　在第二章的“種質(zhì)資源保護(hù)”里，基本內(nèi)容與原《種子法》相同，但第十一條，國家對種質(zhì)資源享有主權(quán)，任何單位和個人向境外提供種質(zhì)資源，后面增加了“或者與境外機(jī)構(gòu)、個人開展合作研究利用種質(zhì)資源的”應(yīng)當(dāng)向省、自治區(qū)、直轄市人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門提出申請，并提交國家共享惠益的方案；受理申請的農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門經(jīng)審核，報國務(wù)院農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門批準(zhǔn)。這一點(diǎn)對我們花卉園藝行業(yè)也很重要。今后如果中國的企業(yè)或個人與國外同行進(jìn)行合作研究和新品種選育需要用到源自中國的種質(zhì)資源時需要經(jīng)過行政審批，否則將會冒著違法的風(fēng)險。

　　除此之外，本章在新、舊法中均忽略和遺失了一項(xiàng)重要的具有戰(zhàn)略性意義的內(nèi)容，即關(guān)于植物新品種去國外申請知識產(chǎn)權(quán)時面對的繁殖材料對外提供用于DUS測試的規(guī)定，走出國門去申請植物新品種權(quán)也是我國知識產(chǎn)權(quán)“走出去”戰(zhàn)略的主要內(nèi)容之一，而《種子法》一直未曾提及，實(shí)屬一大遺憾。

　　具體來說，隨著我們創(chuàng)新型國家建設(shè)的持續(xù)發(fā)展，以創(chuàng)新性成果即知識產(chǎn)權(quán)為主要標(biāo)志的“走出去”案例越來越多。對植物新品種而言，如果走出國門在外國申請新品種權(quán)，一般都要提供繁殖材料，而此類材料基本都屬于本法所定義的“種質(zhì)資源”，且都是特有或珍貴類的資源，出口必須經(jīng)過審批，但在行政機(jī)關(guān)收到出口申請、征詢專家意見之際，基本沒法獲得通過。

　　本代理公司曾屢次幫助國內(nèi)單位自主擁有的果樹和花卉新品種赴歐美、日韓、南美及大洋洲申請新品種權(quán)，在提交申請后協(xié)助辦理繁殖材料出口用于對方國家的DUS測試時依法向農(nóng)業(yè)部提交申請該類種質(zhì)資源出口，基本無一通過。更有甚者，國內(nèi)育種單位以引進(jìn)的商業(yè)品種作為父本和母本雜交后育成的新品種再往歐盟植物新品種保護(hù)辦公室CPVO提交申請后，申請出口種苗用于DUS測試，審批機(jī)關(guān)竟然一樣拒絕！而且，國內(nèi)的很多雜交水稻出口東南亞國家時欲往對方國家申請新品種權(quán)，在申請種子出口用于田間試驗(yàn)或DUS測試時一般也全被駁回。為此，曾有多次多位業(yè)內(nèi)專家及院士給總理寫信請求處置也無效。事實(shí)上，在新品種權(quán)申請方面，按照國際慣例和UPOV要求，該類繁殖材料在進(jìn)行DUS測試完成后都被要求銷毀，因而不會造成種質(zhì)資源的流失。期待后期立法時起草者能夠考慮到這一影響深遠(yuǎn)的現(xiàn)實(shí)問題。

　　第三章品種選育、審定與登記。首先，第十三條由財政資金支持形成的育種發(fā)明專利權(quán)和植物新品種權(quán)，除涉及國家安全、國家利益和重大社會公共利益的外，授權(quán)項(xiàng)目承擔(dān)者依法取得。由財政資金支持為主形成的育種成果的轉(zhuǎn)讓、許可等應(yīng)當(dāng)依法公開進(jìn)行，禁止私自交易。

　　該條其實(shí)具有非常現(xiàn)實(shí)的導(dǎo)向意義，即通過立法鼓勵科技成果的轉(zhuǎn)化和植物新品種的應(yīng)用，主要體現(xiàn)在目前很多國有單位包括大專院校、科研院所和國有企業(yè)承擔(dān)財政項(xiàng)目育成的新品種，其知識產(chǎn)權(quán)屬于單位所有而非代為持有，這就解除了舊制度里不明晰的“產(chǎn)權(quán)歸國有，單位僅持有”的尷尬。按照舊的規(guī)定，財政資金支持育成的新品種屬于國家所有，單位代國家持有，在此情境之下如果單位領(lǐng)導(dǎo)擅自決策處置或者處置不當(dāng)，就有造成國有資產(chǎn)流失之嫌疑和風(fēng)險。新法明確有效地解決了該問題。

　　其次，第十五條國家對主要農(nóng)作物和主要林木實(shí)行品種審定制度。主要農(nóng)作物品種和主要林木品種在推廣前應(yīng)當(dāng)通過國家級或者省級審定。由省、自治區(qū)、直轄市人民政府林業(yè)主管部門確定的主要林木品種實(shí)行省級審定。申請審定的品種應(yīng)當(dāng)符合特異性、一致性、穩(wěn)定性要求。這一條涉及到我們花卉園藝行業(yè)最常遇到的品種審定或登記（備案）、新品種保護(hù)和品種登錄三者之間的異同問題。簡單總結(jié)可知，品種審定或登記（備案）是針對主要農(nóng)作物品種和林木良種的強(qiáng)制性規(guī)定，即未經(jīng)審定或登記而擅自上市銷售或生產(chǎn)經(jīng)營的屬于違法活動，其強(qiáng)調(diào)關(guān)注和試驗(yàn)審查的主要是品種的農(nóng)藝性狀包括抗性、品質(zhì)和產(chǎn)量等；而新品種權(quán)所審查、測試的是植物新品種的特異性、一致性和穩(wěn)定性即DUS三性以及品種的詳細(xì)植物學(xué)性狀，新法在此條統(tǒng)一了上述兩方面；此外，園藝植物的品種登錄屬于學(xué)術(shù)范疇的一種專業(yè)認(rèn)定，一般由國際或國家級的專業(yè)學(xué)會加以登記，僅憑書面材料，無需種植測試或現(xiàn)場考察。

　　最后一點(diǎn)，在舊《種子法》只有品種審定部分，新法增加了品種登記，這在一定程度上滿足了非主要農(nóng)作物和林木花卉育種單位的需要，即花卉乃至園藝作物的新品種在無需經(jīng)歷嚴(yán)苛而高標(biāo)準(zhǔn)的品種試驗(yàn)、審定的前提下，可以通過政府部門的品種登記。但目前來看，這還是一種過渡，未來有可能實(shí)行品種登記與品種備案并列，或者非主要農(nóng)作物和林木良種實(shí)行全覆蓋登記制度。

　　細(xì)讀新《種子法》第二十二條，國家對部分非主要農(nóng)作物實(shí)行品種登記制度。列入非主要農(nóng)作物登記目錄的品種在推廣前應(yīng)當(dāng)?shù)怯洝?shí)行品種登記的農(nóng)作物范圍應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制，并根據(jù)保護(hù)生物多樣性、保證消費(fèi)安全和用種安全的原則確定。登記目錄由國務(wù)院農(nóng)業(yè)主管部門制定和調(diào)整。可以發(fā)現(xiàn)，一方面品種登記主要指的是農(nóng)業(yè)行政主管部門而未提及林業(yè)，而且是指部分非主要農(nóng)作物。在目前中國的現(xiàn)實(shí)條件下，中央及很多地方政府的花卉產(chǎn)業(yè)均由林業(yè)行政部門管理。因此可以預(yù)期，這是為了把舊《種子法》原先列入的中央與省市區(qū)級政府規(guī)定必須通過品種審定的總計28種重要農(nóng)作物在新法里只保留5種的情形之下的一種過渡，估計短期內(nèi)不會涉及到花卉作物。另一方面，目前所規(guī)定的品種登記依然屬于強(qiáng)制性條款，只是把登記所要求的試驗(yàn)安排、布點(diǎn)組織和結(jié)果總結(jié)等下放給了申請人自主作為。

　　新法的最大進(jìn)步和亮點(diǎn)之一就是第四章“新品種保護(hù)”的增列，這初步實(shí)現(xiàn)了業(yè)內(nèi)一直呼吁和期待的《植物新品種保護(hù)條例》提升至法的更高地位，可以大大加強(qiáng)植物新品種知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的力度，更為重要的是，在新《種子法》的第九章“法律責(zé)任”中，使用了很多篇幅專門規(guī)定植物新品種保護(hù)的行政、司法執(zhí)法和分級管理，力度空前加強(qiáng)。如第七十三條規(guī)定，侵犯植物新品種權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。

　　權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，可以參照該植物新品種權(quán)許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。侵犯植物新品種權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上三倍以下確定賠償數(shù)額。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和植物新品種權(quán)許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)植物新品種權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予三百萬元以下的賠償。---這被稱為無條件處罰侵權(quán)行為，是品種權(quán)司法執(zhí)法上的最大進(jìn)步與最強(qiáng)力度！

　　在行政執(zhí)法方面，第七十三條規(guī)定，縣級以上人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門處理侵犯植物新品種權(quán)案件時，為了維護(hù)社會公共利益，責(zé)令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為，沒收違法所得和種子；貨值金額不足五萬元的，并處一萬元以上二十五萬元以下罰款；貨值金額五萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款。假冒授權(quán)品種的，由縣級以上人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門責(zé)令停止假冒行為，沒收違法所得和種子；貨值金額不足五萬元的，并處一萬元以上二十五萬元以下罰款；貨值金額五萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款。

　　盡管新法既提升了植物新品種保護(hù)的法律地位，也增加強(qiáng)化了諸多的執(zhí)法條款及力度，但是，當(dāng)初修法提案中來自新品種保護(hù)行業(yè)的意見包含了實(shí)質(zhì)性派生品種（EDV）和收獲物的保護(hù)，這是1991文本UPOV公約的核心內(nèi)容，也是非常有利于無性繁殖觀賞植物類的保護(hù)，即便是在《種子法》修訂付諸表決前幾天的媒體報道中依然可見此項(xiàng)內(nèi)容，但在最后一刻被拿下了，不知此中有何原因。

　　第五章種子生產(chǎn)經(jīng)營中有一部分內(nèi)容對花卉行業(yè)意義重大，第三十一條明確規(guī)定，只從事非主要農(nóng)作物種子和非主要林木種子生產(chǎn)的，不需要辦理種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證。這不僅體現(xiàn)了政府權(quán)力的放開，也意味著此前花卉行業(yè)所面臨的尷尬的種子種苗生產(chǎn)和經(jīng)營許可證問題得到了徹底的解決，不啻是一重大的利好消息。與此同時，由于主要農(nóng)作物品種和林木良種‘申請領(lǐng)取具有植物新品種權(quán)的種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證的，應(yīng)當(dāng)征得植物新品種權(quán)所有人的書面同意。’這就為其維權(quán)執(zhí)法提供了很好的行政幫助，而我們的非主要植物品種就沒條件享受這等待遇了，只能全部依賴品種權(quán)人的主動維權(quán)了。當(dāng)然，第三十六條種子生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)建立和保存包括種子來源、產(chǎn)地、數(shù)量、質(zhì)量、銷售去向、銷售日期和有關(guān)責(zé)任人員等內(nèi)容的生產(chǎn)經(jīng)營檔案，保證可追溯。這一規(guī)定也為我們花卉園藝行業(yè)提供了很好的借鑒，我們的非主要作物新品種在推廣應(yīng)用時也應(yīng)當(dāng)建設(shè)可追溯制度。

　　此外，第四十條規(guī)定，銷售授權(quán)品種種子的，應(yīng)當(dāng)標(biāo)注品種權(quán)號。

　　第六章種子監(jiān)督管理之第四十七條，農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門可以采用國家規(guī)定的快速檢測方法對生產(chǎn)經(jīng)營的種子品種進(jìn)行檢測，檢測結(jié)果可以作為行政處罰依據(jù)。所謂快速檢測方法包括分子檢測即DNA鑒定，可在實(shí)際維權(quán)需要鑒定時選用此類快速準(zhǔn)確的檢測方法，大大簡化程序、縮短時間和提供效率。

　　最后，第五十條，農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門依法履行種子監(jiān)督檢查職責(zé)時，有權(quán)采取下列措施：

　　（一）進(jìn)入生產(chǎn)經(jīng)營場所進(jìn)行現(xiàn)場檢查；

　　（二）對種子進(jìn)行取樣測試、試驗(yàn)或者檢驗(yàn)；

　　（三）查閱、復(fù)制有關(guān)合同、票據(jù)、賬簿、生產(chǎn)經(jīng)營檔案及其他有關(guān)資料；

　　（四）查封、扣押有證據(jù)證明違法生產(chǎn)經(jīng)營的種子，以及用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備及運(yùn)輸工具等；

　　（五）查封違法從事種子生產(chǎn)經(jīng)營活動的場所。農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門所屬的綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)或者受其委托的種子管理機(jī)構(gòu)，可以開展種子執(zhí)法相關(guān)工作。

　　這一條明確了與種子有關(guān)的行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)及其查處權(quán)限，今后我們在遭遇新品種權(quán)侵權(quán)假冒或非法繁殖授權(quán)新品種時在獲得有效證據(jù)的前提下可以請求當(dāng)?shù)氐霓r(nóng)業(yè)或者林業(yè)行政部門出面執(zhí)法。

　　第五十一條種子生產(chǎn)經(jīng)營者依法自愿成立種子行業(yè)協(xié)會，加強(qiáng)行業(yè)自律管理，維護(hù)成員合法權(quán)益，為成員和行業(yè)發(fā)展提供信息交流、技術(shù)培訓(xùn)、信用建設(shè)、市場營銷和咨詢等服務(wù)。我們2015年發(fā)起成立的廣東園林植物產(chǎn)業(yè)技術(shù)重新促進(jìn)會就是因應(yīng)了這一條款，未來會在新《種子法》的框架之下開展工作。